中企海外并購:在德國需注意這些事項(xiàng)!
近年來,中國企業(yè)到德國開展兼并收購的較多。鑒于目標(biāo)公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規(guī)模、管理模式等方面情況不盡相同,并購中常會遇到一些意想不到的問題。在德國并購,中方企業(yè)應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)(部分注意要點(diǎn)也適用于新建企業(yè))
1、多角度考量并購目標(biāo)
發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司后,不僅要從純經(jīng)濟(jì)角度考慮并購方案,還應(yīng)從德國法律和稅收角度,分析能否達(dá)到企業(yè)并購所追求目標(biāo)。為此,應(yīng)充分征求投資公司、稅務(wù)顧問和專業(yè)律師意見,以避免從一開始就犯決策錯誤。在選擇并購顧問時,既要權(quán)衡其專業(yè)知識,也要考慮其是否有中國業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn),能否充分估計(jì)并購雙方因文化差異而可能造 成的嚴(yán)重后果。中方企業(yè)由于缺乏對德國市場、法律體系和文化背景及思維方式的了解,容易犯想當(dāng)然的錯誤,即以中國的思維和理解方式看待德國的問題。在德國,某些政府要員的口頭許諾往往無法兌現(xiàn),具體執(zhí)法人員只認(rèn)法律不認(rèn)高官;企業(yè)甚至?xí)蛞恍┳砸詾闊o關(guān)緊要的小事,有被法庭傳訊的可能,而且案子拖延時間冗長;解雇員工應(yīng)征詢企委會的意見后報請股東大會通過,并需依法給予補(bǔ)償。諸如此類的問題,中方?jīng)Q策者在制定并購方案時都應(yīng)充分考慮,以免陷于被動或釀成 重大后果。
2、組建得力穩(wěn)定的企業(yè)并購班子
企業(yè)內(nèi)部并購班子非常重要,它不僅要指導(dǎo)并購的每一個步驟,而且要確保對內(nèi)、對外各個環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。并購班子不宜過大,參與對外談判的成員應(yīng)能直接用英語或德語交流。在并購過程中應(yīng)盡量避免并購班子人員變動。
3、做好并保留談判記錄
由于談判涉及內(nèi)容很多,耗費(fèi)時間很長,談判雙方最好將談判中重要內(nèi)容及達(dá)成的共識做詳細(xì)記錄。談判記錄一般不具有法律效力,但它可以使不愿承認(rèn)記錄的一方陷于被動,為另一方爭取主動。
4、全面準(zhǔn)確評估并購對象資產(chǎn)和資源
在 對目標(biāo)公司進(jìn)行資產(chǎn)評估時,既要重視目標(biāo)公司有形資產(chǎn)真實(shí)價值,更要權(quán)衡其商業(yè)信譽(yù)、技術(shù)資源(專利、品牌)、客戶資源和人力資源等無形資產(chǎn)的價值及其風(fēng) 險。應(yīng)充分考慮目標(biāo)公司是否擁有穩(wěn)定的客戶群及其整體人力資源的結(jié)構(gòu)和質(zhì)量,此外,還要仔細(xì)考察并購后能否留住關(guān)鍵人才或解雇多余的當(dāng)?shù)貑T工。
5、斟酌確定并購合同條款
并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)在簽訂合同前務(wù)必對陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。
6、考慮為完成并購設(shè)立新公司
為保護(hù)股東利益,降低并購企業(yè)后帶來的風(fēng)險,特別是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的并購時,可以考慮專為并購設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限責(zé)任兩合公司(GmbH & Co.KG)。在完成通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)并購的過程中,要從稅收的角度考慮是否有必要新設(shè)一家公司。
7、仔細(xì)考量并購后風(fēng)險
并 購德國破產(chǎn)企業(yè)時應(yīng)特別注意破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險。德《破產(chǎn)法》規(guī)定,如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請破產(chǎn)至啟動破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個月)發(fā)生有損于債權(quán)人整體利益 的行為,破產(chǎn)管理人或特定債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán),即向破產(chǎn)法院申請撤銷該行為,索賠由該行為產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)利益。此外,還應(yīng)注意補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng) 險:德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定,并購方如并購破產(chǎn)公司,應(yīng)承擔(dān)被并購公司未盡的納稅義務(wù)。德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定,并購方如并購破產(chǎn) 公司股權(quán),同時應(yīng)承擔(dān)被并購公司債務(wù)。另外,德《民法典》第613a條規(guī)定,破產(chǎn)公司員工全部由并購方接管。還有,并購破產(chǎn)公司后,原來的合同(如供貨合 同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更,并不自動繼續(xù)有效,應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認(rèn)。
8、解決中方員工在德社保問題
中資企業(yè)可通過填寫《申請表》,申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。首先,《申請表》中要求填寫中國商務(wù)部或發(fā)改委批準(zhǔn)海外投資的證書號和批準(zhǔn)時間。需說明,只有 中資企業(yè)履行或補(bǔ)辦國內(nèi)有關(guān)海外投資的報批手續(xù),其中方員工才可申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。第二,《申請表》必須經(jīng)申請人國內(nèi)參保所在地的失業(yè)和養(yǎng)老保 險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核并簽字蓋章。只有已在國內(nèi)按規(guī)定參加基本養(yǎng)老保險和失業(yè)保險,并按時足額繳納保險費(fèi)的人員,才能申請免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險。第三,中 資公司與代表處人員的免除待遇雖完全一樣,但免除時間不盡相同。中資公司人員這兩項(xiàng)保險義務(wù)的免除一經(jīng)確定,即為五年,之后可再申請延長三年;而代表處只 能先免除四年,之后再申請延長三年。第四,公司總經(jīng)理若與總公司簽有股份托管協(xié)議,且托管的股份在50%以上;或個人持股超過25%,且享有股東大會的無 限授權(quán),則可自動免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險的義務(wù)。不過,根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定,境外企業(yè)股權(quán)不得以個人名義持有,如有特殊情況,確需以個人名義持股的,必須按規(guī)定在國內(nèi)外辦理委托協(xié)議書公證手續(xù)。
9、做好在德醫(yī)療、護(hù)理等有關(guān)事項(xiàng)
首先,醫(yī)療、護(hù)理和工傷事故保險均是德法律規(guī)定的險種,且不在中德社會保險協(xié)定規(guī)定的免除范圍之內(nèi),中資機(jī)構(gòu)人員仍須嚴(yán)格按照德國國內(nèi)立法的規(guī)定投保。其 次,中資公司中方員工免除養(yǎng)老和失業(yè)保險義務(wù)后,在德只能參加法定醫(yī)療、護(hù)理和工傷事故保險,不能參加私人保險。第三,符合前述關(guān)于免除在德投保養(yǎng)老和失 業(yè)保險義務(wù)條件的中資公司總經(jīng)理,亦免于參加其他法定社會保險的義務(wù),但必須參加私人醫(yī)療保險,否則在延長居留和工作許可時會遇到問題。
10、了解德國政府的投資補(bǔ)貼政策
德國政府將促進(jìn)投資作為其經(jīng)濟(jì)政策的主要內(nèi)容。德國通過《改善地區(qū)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)公共任務(wù)法》等實(shí)施的投資資助政策主要面向經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的東部地區(qū),且將重點(diǎn)放在中 小企業(yè)上,目的是縮小地區(qū)發(fā)展差距,提高就業(yè)水平。如果中小企業(yè)隸屬于大企業(yè)或被大企業(yè)收購,則被視為大企業(yè),不再享有中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。
(來源:節(jié)選自中國駐德國經(jīng)商參處《2015年德國投資經(jīng)營障礙報告》
1、多角度考量并購目標(biāo)
發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司后,不僅要從純經(jīng)濟(jì)角度考慮并購方案,還應(yīng)從德國法律和稅收角度,分析能否達(dá)到企業(yè)并購所追求目標(biāo)。為此,應(yīng)充分征求投資公司、稅務(wù)顧問和專業(yè)律師意見,以避免從一開始就犯決策錯誤。在選擇并購顧問時,既要權(quán)衡其專業(yè)知識,也要考慮其是否有中國業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn),能否充分估計(jì)并購雙方因文化差異而可能造 成的嚴(yán)重后果。中方企業(yè)由于缺乏對德國市場、法律體系和文化背景及思維方式的了解,容易犯想當(dāng)然的錯誤,即以中國的思維和理解方式看待德國的問題。在德國,某些政府要員的口頭許諾往往無法兌現(xiàn),具體執(zhí)法人員只認(rèn)法律不認(rèn)高官;企業(yè)甚至?xí)蛞恍┳砸詾闊o關(guān)緊要的小事,有被法庭傳訊的可能,而且案子拖延時間冗長;解雇員工應(yīng)征詢企委會的意見后報請股東大會通過,并需依法給予補(bǔ)償。諸如此類的問題,中方?jīng)Q策者在制定并購方案時都應(yīng)充分考慮,以免陷于被動或釀成 重大后果。
2、組建得力穩(wěn)定的企業(yè)并購班子
企業(yè)內(nèi)部并購班子非常重要,它不僅要指導(dǎo)并購的每一個步驟,而且要確保對內(nèi)、對外各個環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。并購班子不宜過大,參與對外談判的成員應(yīng)能直接用英語或德語交流。在并購過程中應(yīng)盡量避免并購班子人員變動。
3、做好并保留談判記錄
由于談判涉及內(nèi)容很多,耗費(fèi)時間很長,談判雙方最好將談判中重要內(nèi)容及達(dá)成的共識做詳細(xì)記錄。談判記錄一般不具有法律效力,但它可以使不愿承認(rèn)記錄的一方陷于被動,為另一方爭取主動。
4、全面準(zhǔn)確評估并購對象資產(chǎn)和資源
在 對目標(biāo)公司進(jìn)行資產(chǎn)評估時,既要重視目標(biāo)公司有形資產(chǎn)真實(shí)價值,更要權(quán)衡其商業(yè)信譽(yù)、技術(shù)資源(專利、品牌)、客戶資源和人力資源等無形資產(chǎn)的價值及其風(fēng) 險。應(yīng)充分考慮目標(biāo)公司是否擁有穩(wěn)定的客戶群及其整體人力資源的結(jié)構(gòu)和質(zhì)量,此外,還要仔細(xì)考察并購后能否留住關(guān)鍵人才或解雇多余的當(dāng)?shù)貑T工。
5、斟酌確定并購合同條款
并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)在簽訂合同前務(wù)必對陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。
6、考慮為完成并購設(shè)立新公司
為保護(hù)股東利益,降低并購企業(yè)后帶來的風(fēng)險,特別是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的并購時,可以考慮專為并購設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限責(zé)任兩合公司(GmbH & Co.KG)。在完成通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)并購的過程中,要從稅收的角度考慮是否有必要新設(shè)一家公司。
7、仔細(xì)考量并購后風(fēng)險
并 購德國破產(chǎn)企業(yè)時應(yīng)特別注意破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險。德《破產(chǎn)法》規(guī)定,如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請破產(chǎn)至啟動破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個月)發(fā)生有損于債權(quán)人整體利益 的行為,破產(chǎn)管理人或特定債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán),即向破產(chǎn)法院申請撤銷該行為,索賠由該行為產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)利益。此外,還應(yīng)注意補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng) 險:德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定,并購方如并購破產(chǎn)公司,應(yīng)承擔(dān)被并購公司未盡的納稅義務(wù)。德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定,并購方如并購破產(chǎn) 公司股權(quán),同時應(yīng)承擔(dān)被并購公司債務(wù)。另外,德《民法典》第613a條規(guī)定,破產(chǎn)公司員工全部由并購方接管。還有,并購破產(chǎn)公司后,原來的合同(如供貨合 同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更,并不自動繼續(xù)有效,應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認(rèn)。
8、解決中方員工在德社保問題
中資企業(yè)可通過填寫《申請表》,申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。首先,《申請表》中要求填寫中國商務(wù)部或發(fā)改委批準(zhǔn)海外投資的證書號和批準(zhǔn)時間。需說明,只有 中資企業(yè)履行或補(bǔ)辦國內(nèi)有關(guān)海外投資的報批手續(xù),其中方員工才可申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。第二,《申請表》必須經(jīng)申請人國內(nèi)參保所在地的失業(yè)和養(yǎng)老保 險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核并簽字蓋章。只有已在國內(nèi)按規(guī)定參加基本養(yǎng)老保險和失業(yè)保險,并按時足額繳納保險費(fèi)的人員,才能申請免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險。第三,中 資公司與代表處人員的免除待遇雖完全一樣,但免除時間不盡相同。中資公司人員這兩項(xiàng)保險義務(wù)的免除一經(jīng)確定,即為五年,之后可再申請延長三年;而代表處只 能先免除四年,之后再申請延長三年。第四,公司總經(jīng)理若與總公司簽有股份托管協(xié)議,且托管的股份在50%以上;或個人持股超過25%,且享有股東大會的無 限授權(quán),則可自動免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險的義務(wù)。不過,根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定,境外企業(yè)股權(quán)不得以個人名義持有,如有特殊情況,確需以個人名義持股的,必須按規(guī)定在國內(nèi)外辦理委托協(xié)議書公證手續(xù)。
9、做好在德醫(yī)療、護(hù)理等有關(guān)事項(xiàng)
首先,醫(yī)療、護(hù)理和工傷事故保險均是德法律規(guī)定的險種,且不在中德社會保險協(xié)定規(guī)定的免除范圍之內(nèi),中資機(jī)構(gòu)人員仍須嚴(yán)格按照德國國內(nèi)立法的規(guī)定投保。其 次,中資公司中方員工免除養(yǎng)老和失業(yè)保險義務(wù)后,在德只能參加法定醫(yī)療、護(hù)理和工傷事故保險,不能參加私人保險。第三,符合前述關(guān)于免除在德投保養(yǎng)老和失 業(yè)保險義務(wù)條件的中資公司總經(jīng)理,亦免于參加其他法定社會保險的義務(wù),但必須參加私人醫(yī)療保險,否則在延長居留和工作許可時會遇到問題。
10、了解德國政府的投資補(bǔ)貼政策
德國政府將促進(jìn)投資作為其經(jīng)濟(jì)政策的主要內(nèi)容。德國通過《改善地區(qū)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)公共任務(wù)法》等實(shí)施的投資資助政策主要面向經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的東部地區(qū),且將重點(diǎn)放在中 小企業(yè)上,目的是縮小地區(qū)發(fā)展差距,提高就業(yè)水平。如果中小企業(yè)隸屬于大企業(yè)或被大企業(yè)收購,則被視為大企業(yè),不再享有中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。
(來源:節(jié)選自中國駐德國經(jīng)商參處《2015年德國投資經(jīng)營障礙報告》
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